Droit des affaires

OBJECTIFS D’APPRENTISSAGE

1. Comprendre qu’il existe des alternatives hors faillite pour les débiteurs qui ne peuvent pas payer leurs factures en temps voulu : la cession au profit des créanciers, le concordat et le séquestre.
2. Reconnaître les raisons pour lesquelles ces alternatives peuvent ne pas fonctionner.

Alternatives à la faillite : Aperçu

La faillite est une chose nécessaire dans un système économique capitaliste. Comme déjà noté, sans elle, peu de gens seraient prêts à prendre des risques commerciaux, et l’économie fonctionnerait nécessairement à un niveau inférieur (ce que certaines personnes pourraient ne pas trouver si mauvais dans l’ensemble). Mais la faillite, aussi « éclairée » que la société ait pu devenir depuis l’époque victorienne, reste stigmatisée. Les dépôts de bilan sont des informations publiques ; les listes de personnes et d’entreprises qui se déclarent en faillite sont régulièrement publiées dans les journaux économiques mensuels. La faillite est également coûteuse, et les débiteurs comme les créanciers s’empêtrent dans une législation fédérale extrêmement complexe. Pour ces raisons, entre autres, les deux parties déterminent souvent qu’il est dans leur intérêt de trouver une alternative à la faillite. Nous abordons ici brièvement trois alternatives courantes.

Dans d’autres parties de ce livre, d’autres droits des créanciers hors faillite sont abordés : en vertu du Uniform Commercial Code (UCC), les créanciers ont le droit de réclamer les biens vendus et livrés mais non payés ; en vertu de l’UCC, également, les créanciers ont le droit de reprendre possession des biens personnels qui ont été mis en garantie pour le prêt ou l’extension de crédit du débiteur ; et les créanciers hypothécaires ont le droit de reprendre possession des biens immobiliers sans assistance judiciaire dans de nombreuses circonstances. Ces recours hors faillite sont régis principalement par le droit étatique.

Les alternatives hors faillite discutées ici sont régies par le droit étatique également.

Cession au profit des créanciers ; compositions ; séquestre

Dans le cadre d’une cession de common law au profit des créanciers, le débiteur transfère une partie ou la totalité de ses actifs à un syndic – généralement une personne nommée par le bureau d’ajustement d’une association locale de gestionnaires de crédit – qui vend les actifs et répartit le produit d’une certaine manière convenue, généralement au prorata, entre les créanciers. Bien entendu, tous les créanciers ne sont pas nécessairement d’accord avec cette répartition. À proprement parler, la cession en common law ne libère pas le solde de la dette. De nombreuses lois étatiques tentent de résoudre ce problème soit en interdisant aux créanciers qui acceptent un paiement partiel de la dette en vertu d’une cession de réclamer le solde, soit en permettant aux débiteurs d’exiger une libération des créanciers qui acceptent un paiement partiel.

Composition

Un concordat est simplement un accord par les créanciers d’accepter moins que le montant total de la dette et de libérer le débiteur de toute autre responsabilité. En tant que contrat, le concordat nécessite une contrepartie ; l’accord mutuel entre les créanciers pour accepter une part proportionnelle du produit est considéré comme une contrepartie suffisante pour soutenir la décharge. La différence essentielle entre la cession et le concordat réside dans l’accord des créanciers : une cession n’implique aucun accord entre les créanciers, alors qu’un concordat en implique un. Il n’est pas nécessaire que tous les créanciers d’un débiteur donné acceptent le concordat pour qu’il soit valable. Un créancier qui n’accepte pas le concordat reste libre de tenter de recouvrer la totalité de la somme due ; en particulier, un créancier qui n’est pas enclin à composer la dette pourrait saisir les biens du débiteur pendant que les autres créanciers négocient les détails du concordat.

Un avantage de la cession par rapport au concordat est que dans la première, les biens du débiteur – ayant été cédés – sont protégés de la saisie par les créanciers affamés. En outre, la cession ne nécessite pas le consentement des créanciers. Cependant, un avantage pour le débiteur de la cession (par rapport au concordat) est que dans le concordat les créanciers ne peuvent pas poursuivre le débiteur pour toute insuffisance (parce qu’ils ont accepté de ne pas le faire).

Séquestre

Un créancier peut demander au tribunal de nommer un séquestre ; le séquestre est une procédure établie depuis longtemps en équité par laquelle le séquestre prend en charge les biens du débiteur selon les instructions du tribunal. Le séquestre peut liquider les biens, continuer à exploiter l’entreprise ou préserver les actifs sans exploiter l’entreprise jusqu’à ce que le tribunal détermine finalement comment disposer des biens du débiteur.

La difficulté de la plupart des alternatives à la faillite réside dans leur caractère volontaire : un créancier qui refuse de se plier à un accord visant à libérer le débiteur peut généralement réussir à contrecarrer le débiteur et ses collègues créanciers car, en fin de compte, la Constitution américaine interdit aux États de porter atteinte aux obligations contractuelles des citoyens privés. La seule protection définitive se trouve donc dans la loi fédérale sur la faillite.

KEY TAKEAWAY

La faillite est coûteuse et souvent alambiquée. Les alternatives hors faillite comprennent la cession au profit des créanciers (les actifs du débiteur sont cédés à un syndic qui les gère ou en dispose pour les créanciers), les concordats (accords par les créanciers d’accepter moins que ce qui leur est dû et de décharger le débiteur de toute autre responsabilité), et la mise sous séquestre (un type de cession supervisée par un tribunal).

EXERCICES PRATIQUES

1. Qu’est-ce qu’une cession au profit des créanciers ?
2. Qu’est-ce qu’un concordat ?
3. Qu’est-ce qu’un redressement judiciaire ?
4. Pourquoi ces alternatives à la faillite sont-elles souvent insatisfaisantes ?

Questions de réflexion

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