Falência

Early developments

A lei de falências moderna foi formada a partir de uma série de vertentes históricas distintas. Na antiga lei romana um credor de sentença não paga podia ter o patrimônio do devedor seqüestrado (missio in bona) e vendido para o benefício de todos os credores (venditio bonorum). Procedimentos deste tipo causavam a perda dos direitos civis. Para aliviar essa dificuldade, o devedor teve o privilégio de entregar voluntariamente seus bens aos seus credores, solicitando a um magistrado (cessio bonorum).

Durante a Idade Média, ambas as instituições passaram por um renascimento e desenvolvimento. As cidades italianas medievais promulgaram estatutos que tratam da cobrança e distribuição dos bens dos devedores, especialmente comerciantes, que tinham fugido ou provocado fraudulentamente a insolvência. Tais falências (rumpentes et falliti) foram sujeitas a severas sanções, e as suas propriedades foram liquidadas. Além disso, a lei espanhola medieval restaurou o cessio bonorum judicial. O Siete Partidas, uma codificação publicada por autoridade de Don Alfonso X o Sábio, rei de Castela e Leão, durante a segunda metade do século XIII, continha disposições detalhadas relativas aos devedores insolventes, aplicáveis tanto aos comerciantes como aos não comerciantes, permitindo-lhes assegurar uma liquidação voluntária dos seus bens sob supervisão judicial. Um credor não remunerado poderia insistir no pagamento ou cessão de seus bens pelo devedor a todos os credores.

Lei sobre os bens dos devedores faltosos e fraudulentos, modelados segundo os estatutos das cidades italianas medievais, espalhados por toda a Europa ocidental. Provisões deste tipo foram adotadas nos centros comerciais da França, Brabante e Flandres durante os séculos XV e XVI. Os costumes de Antuérpia, impressos em 1582, continham regras abrangentes sobre o tratamento de falências e suas propriedades. O imperador Carlos V, como conde da Flandres, inseriu disposições rigorosas para a repressão de falências em seu Decreto para a Administração da Justiça e da Boa Ordem de 1531. Não há dúvida de que o primeiro inglês “acte againste suche persones as doo make Bankrupte”, aprovado em 1542/43, foi inspirado nos modelos do norte da Europa, já que o título reproduz a expressão flamenga. Ele regia os procedimentos instituídos contra devedores fugidos ou ocultos. Foi substituído por um acto mais detalhado de 1571 que se aplicava apenas aos comerciantes e outros comerciantes. Os procedimentos voluntários só foram previstos na Inglaterra em 1844 e nos Estados Unidos em 1841.

Em França, as regras nacionais sobre insolvência e falência foram inseridas na Ordonnance du Commerce de 1673. Ela regulamentou tanto as cessões voluntárias em benefício dos credores feitas pelos comerciantes (Título X) quanto os processos e efeitos decorrentes da falência (Título XI). Foi interpretado para restringir os processos de falência apenas aos comerciantes, e as leis de muitos outros países seguiram o exemplo francês. Assim, na Espanha, a limitação da falência aos comerciantes foi adotada pelas Portarias de Bilbao, que foram sancionadas em 1737 e posteriormente aplicadas na América Latina, especialmente na Argentina.

A restrição da legislação falimentar às pessoas envolvidas no comércio criou a necessidade de processos de liquidação aplicáveis a outros devedores. Como mencionado acima, o Siete Partidas continha provisões para processos de liquidação voluntária aplicáveis a todas as classes de devedores. Com base nisso, um jurista espanhol do século XVII, Salgado de Somoza, elaborou regras detalhadas para o início e condução de processos de liquidação voluntária, que foram estilizadas como “concurso de credores”. Seu trato, intitulado Labyrinthus Creditorum, influenciou o curso do direito espanhol e também teve grande impacto no direito comum dos estados alemães. Como resultado, a lei espanhola desenvolveu duas classes de procedimentos de liquidação, uma para os comerciantes e outra para os não comerciantes. A legislação espanhola a esse respeito foi o modelo para a legislação em Portugal, Argentina, Brasil e outros países da América Latina. Outras nações, incluindo Áustria, Alemanha, Inglaterra, Estados Unidos e nações influenciadas pelas leis inglesas, colocaram tanto os comerciantes quanto os não comerciantes sob suas leis de falência. As leis mais recentes na América Latina (por exemplo, na Argentina e no Peru) também estabeleceram um sistema unificado. A França, a Itália e alguns países da América Latina, no entanto, não prevêem verdadeiros processos de insolvência para devedores comuns.