Konkurs

Från början

Den moderna konkurslagstiftningen har formats av ett antal olika historiska stråk. I gammal romersk rätt kunde en obetald domsborgenär få gäldenärens egendom beslagtagen (missio in bona) och såld till förmån för alla borgenärer (venditio bonorum). Förfaranden av denna typ ledde till förlust av medborgerliga rättigheter. För att lindra denna svårighet fick en gäldenär privilegiet att frivilligt avstå från sina tillgångar till sina fordringsägare genom att göra en framställning till en magistrat (cessio bonorum).

Under medeltiden genomgick båda institutionerna ett återupplivande och en utveckling. De medeltida italienska städerna antog lagar som handlade om insamling och fördelning av tillgångar från gäldenärer, särskilt köpmän, som hade avvikit eller på ett bedrägligt sätt orsakat insolvens. Sådana bankruttar (rumpentes et falliti) utsattes för stränga straff och deras egendomar likviderades. Dessutom återinförde den medeltida spanska lagstiftningen den rättsliga cessio bonorum. Siete Partidas, en kodifiering som publicerades på uppdrag av Don Alfonso X den vise, kung av Kastilien och León, under 1200-talets andra hälft, innehöll detaljerade bestämmelser om insolventa gäldenärer, som gällde både köpmän och andra, och som gjorde det möjligt för dem att få till stånd en frivillig avveckling av sina tillgångar under rättslig övervakning. En obetald borgenär kunde kräva antingen betalning eller att gäldenären skulle överlåta sin egendom till alla borgenärer.

Lagar om egendom som tillhör försvunna och bedrägliga gäldenärer, med förebild i de medeltida italienska städernas stadgar, spreds över hela Västeuropa. Bestämmelser av denna typ antogs i handelscentrumen i Frankrike, Brabant och Flandern under 1400- och 1500-talen. Antwerpens tullar, som trycktes 1582, innehöll omfattande regler om behandlingen av konkursgäldenärer och deras egendomar. Kejsar Karl V, i egenskap av greve av Flandern, införde stränga bestämmelser om bekämpning av konkurser i sitt dekret om rättskipning och god ordning från 1531. Det råder inget tvivel om att den första engelska ”acte againstste suche persones as doo make Bankrupte”, som antogs 1542/43, var inspirerad av de nordeuropeiska modellerna, eftersom titeln återger det flamländska uttrycket. Den reglerade förfaranden som inleddes mot försvunna eller dolda gäldenärer. Den ersattes av en mer detaljerad lag från 1571 som endast gällde köpmän och andra näringsidkare. Frivilliga förfaranden fanns inte i England förrän 1844 och inte i USA förrän 1841.

I Frankrike infördes nationella regler om insolvens och konkurs i Ordonnance du Commerce från 1673. Den reglerade både frivilliga överlåtelser till förmån för borgenärer som gjordes av köpmän (avdelning X) och de förfaranden och verkningar som följer av konkurs (avdelning XI). Den tolkades så att konkursförfaranden endast gällde köpmän, och många andra länders lagar följde det franska exemplet. I Spanien antogs således begränsningen av konkursen till köpmän i Bilbaos förordningar, som sanktionerades 1737 och senare tillämpades i Latinamerika, särskilt i Argentina.

Begränsningen av konkurslagstiftningen till personer som är verksamma inom handeln skapade ett behov av likvidationsförfaranden som var tillämpliga på andra gäldenärer. Som nämnts ovan innehöll Siete Partidas bestämmelser om frivilliga likvidationsförfaranden som var tillämpliga på alla klasser av gäldenärer. På grundval av detta utarbetade en spansk jurist från 1600-talet, Salgado de Somoza, detaljerade regler för inledande och genomförande av frivilliga likvidationsförfaranden, som kallades ”concourse of creditors”. Hans traktat, med titeln Labyrinthus Creditorum, påverkade den spanska lagstiftningen och hade också stor inverkan på de tyska staternas sedvanerätt. Som ett resultat av detta utvecklade den spanska lagstiftningen två klasser av likvidationsförfaranden, en för köpmän och en för icke-köpmän. Den spanska lagstiftningen var i detta avseende modell för lagstiftningen i Portugal, Argentina, Brasilien och andra latinamerikanska länder. Andra nationer, däribland Österrike, Tyskland, England, Förenta staterna och nationer som påverkats av engelsk lagstiftning, lade både köpmän och icke-köpmän under sin konkurslagstiftning. Nyare lagar i Latinamerika (t.ex. i Argentina och Peru) har också skapat ett enhetligt system. Frankrike, Italien och ett fåtal länder i Latinamerika erbjuder dock inga egentliga insolvensförfaranden för vanliga gäldenärer.