Proteção de ativos para o proprietário do negócio

Como proprietário de um negócio, você provavelmente percebe que operar e possuir um negócio pode estar repleto de armadilhas e riscos. Não basta ter lucro; você também deve proteger o seu negócio de reclamações e processos judiciais. Dívidas e obrigações hipotecárias a terceiros e fornecedores, reclamações por danos causados pelos seus empregados, responsabilidade pelo produto ou profissional, e questões de protecção do consumidor são apenas alguns dos riscos com os quais deve lidar. Se tratados incorrectamente, estes riscos podem resultar na perda tanto de bens empresariais como pessoais. Saber quais riscos você enfrenta e como minimizá-los ou evitá-los lhe dá a chance de administrar seu negócio com sucesso.

Importância da Proteção de Ativos

O objetivo de um plano abrangente de proteção de ativos é prevenir ou reduzir significativamente os riscos, isolando seus negócios e ativos pessoais das reivindicações dos credores. Infelizmente, a maioria dos proprietários de pequenas empresas desconhecem todos os riscos potenciais que podem prejudicar o seu negócio e as opções disponíveis para se protegerem. Um plano de proteção de ativos emprega estratégias legais, colocadas em prática antes que um processo ou reclamação surja, que podem deter um potencial demandante ou ajudar a evitar a apreensão de seus ativos após um julgamento. Se você ainda não implementou o seu plano de proteção de ativos, não espere. Quanto mais tempo o plano existir, mais forte ele provavelmente será.

(Leia “O Seguro Manterá Seu Negócio Seguro?” para aprender como se proteger contra a perda de trabalhadores qualificados.)

As estratégias usadas no planejamento de proteção de ativos incluem estruturas ou arranjos legais separados, tais como corporações, parcerias e trusts. As estruturas que funcionarão melhor para você dependem, em grande parte, dos tipos de ativos que você possui e dos tipos de credores mais propensos a perseguir reclamações contra você.

Reivindicações internas e externas sobre ativos

Reivindicações internas surgem de credores cujo recurso é limitado aos ativos de uma determinada entidade, como uma corporação. Por exemplo, se você tem uma corporação que possui um bem imóvel e alguém desliza e cai sobre a propriedade de propriedade da corporação, a parte lesada está limitada a perseguir os ativos da corporação (ou seja, o bem imóvel). Isto assume que você não causou o dano.

Reivindicações externas não estão limitadas aos bens da entidade e podem se estender aos seus bens pessoais. Por exemplo, se a mesma corporação fosse proprietária de um caminhão que você dirigiu negligentemente para uma multidão de pedestres, os feridos poderiam não só processar a corporação, mas também você, e satisfazer qualquer julgamento dos bens da corporação, bem como seus bens pessoais.

Saber o tipo de reivindicações que podem ser feitas permitirá que você planeje e proteja melhor sua propriedade contra apreensão e seu salário contra penhora. Também é importante compreender que tipos de bens são mais susceptíveis a reclamações.

Tipos de bens

Os chamados bens perigosos, pela sua própria natureza, criam um risco substancial de responsabilidade. Exemplos de ativos perigosos incluem imóveis de aluguel, propriedades comerciais, ativos comerciais, tais como ferramentas e equipamentos, e veículos motorizados. Os activos seguros, por outro lado, não promovem um elevado grau de responsabilidade inerente. A propriedade de ações, títulos e contas bancárias de propriedade individual não incorpora risco pela sua própria existência.

Ativos seguros geralmente podem ser de sua propriedade individualmente ou pela mesma entidade, uma vez que trazem consigo uma baixa probabilidade de risco. No entanto, você não quer misturar ativos perigosos nem com outros ativos perigosos nem com ativos seguros. Manter a propriedade de ativos perigosos limita separadamente a exposição de perda ao ativo individual.

Por exemplo, uma prática médica tem um risco óbvio e inerente de responsabilidade. Mas você sabia que se você é proprietário do edifício onde a prática é operada, essa propriedade também pode ser considerada um ativo perigoso? Se tanto a prática como o edifício são de sua propriedade ou da mesma entidade, o passivo decorrente de um dos bens pode se estender e incluir o outro, expondo tanto o seu sustento como a propriedade ao risco de perda.

(Para leitura adicional, confira “Don’t Get Sued: 5 Dicas para proteger o seu pequeno negócio”)

Estratégias de proteção de ativos

Muitas estratégias diferentes foram desenvolvidas ao longo dos anos, alegando proteger os ativos. Alguns desses planos usam entidades legais de longa data para realizar suas intenções, enquanto outros são nefastos ou até mesmo ilegais, e promovem um esquema de fazer dinheiro com os inocentes e sem instrução. Alguns dos veículos legais mais comuns usados para proteção de ativos incluem corporações, parcerias e trusts.

(Leia “The Biggest Stock Scams of All Time” para aprender com os erros de outros.)

Corporações

Corporações são uma forma de organização empresarial criada de acordo com a lei estadual. A propriedade legal da corporação pertence a seus acionistas, como evidenciado pelas ações. Geralmente, cada acionista tem o direito de eleger um conselho de administração encarregado da administração geral da corporação. A diretoria elege os dirigentes (presidente, secretário e tesoureiro), que estão autorizados a conduzir os negócios do dia-a-dia da corporação. Muitos estados permitem que um único indivíduo sirva como diretor único e possua todos os escritórios corporativos.

Existem vários tipos de corporações que são utilizadas para proteger os ativos: empresas ou corporação C, corporações S e sociedades de responsabilidade limitada (LLCs). O apelo das corporações como uma ferramenta de proteção de ativos reside na responsabilidade limitada fornecida aos seus diretores, diretores e acionistas (comitentes). Os comitentes corporativos não têm responsabilidade pessoal por dívidas corporativas, quebra de contrato ou danos pessoais a terceiros causados pela corporação, empregados ou agentes. Embora a corporação possa ser responsável ou responsável, um credor está limitado a buscar apenas os ativos da corporação para satisfazer uma reivindicação. Os bens dos comitentes da corporação não são suscetíveis a reclamação ou penhora de dívidas corporativas. Essa proteção contra responsabilidade pessoal distingue a corporação de outras entidades, como sociedades ou trusts.

Uma exceção importante à responsabilidade limitada dos comitentes corporativos diz respeito aos prestadores de serviços pessoais. A responsabilidade por serviços pessoais inclui trabalhos realizados por médicos, advogados, contadores e profissionais financeiros para ou em nome de terceiros. Por exemplo, um médico que forma uma corporação e trabalha para ela como empregado ainda pode ser responsável por danos atribuíveis ao tratamento de um paciente mesmo que ele estivesse trabalhando para a corporação.

(Para leitura relacionada, consulte “Cobrir sua empresa com seguro de responsabilidade”)

Além disso, a proteção de responsabilidade oferecida por uma corporação só estará disponível se a corporação se portar como uma entidade separada e distinta, além dos acionistas ou diretores individuais. Se uma corporação não tiver ativos significativos, um credor pode tentar provar que a corporação não está agindo como uma entidade comercial separada e distinta, mas é o alter ego de seus administradores ou acionistas. Esta estratégia é chamada de piercing the corporate veil, e se provada com sucesso, permite ao credor alcançar além da corporação os ativos de seus acionistas.

(Para mais, leia “Você deve incorporar seu negócio?”)

S Corporações

Uma corporação S é semelhante a uma corporação C, exceto que ela se qualifica para uma opção especial de imposto de IRS para ter lucros corporativos passando através do negócio e ser tributada apenas no nível do acionista. Embora a proteção de responsabilidade concedida às sociedades C geralmente se aplique também às sociedades S, há qualificações adicionais que a sociedade S deve satisfazer quanto ao número e tipo de acionistas, como os lucros e perdas podem ser distribuídos entre os acionistas e os tipos de ações que a sociedade pode emitir para os investidores.

Sociedades de Responsabilidade Limitada

Devido às formalidades adicionais impostas às sociedades S, esta entidade evoluiu. Uma SRL oferece proteção de responsabilidade semelhante às sociedades anônimas como uma sociedade C e o mesmo tratamento fiscal “pass-through” das sociedades S, mas sem as formalidades e restrições associadas a essas estruturas societárias.

Sociedade em nome colectivo

Uma sociedade em nome colectivo é uma associação de duas ou mais pessoas que exercem em conjunto uma atividade empresarial. Este acordo pode ser escrito ou oral. Como uma ferramenta de proteção de ativos, uma sociedade em geral é um dos arranjos menos úteis porque cada sócio é pessoalmente responsável por todas as dívidas da sociedade, incluindo as dívidas contraídas por outros sócios em nome da sociedade. Qualquer sócio pode agir em nome dos outros sócios com ou sem o seu conhecimento e consentimento.

Esta característica de responsabilidade ilimitada contrasta com a responsabilidade limitada dos proprietários de uma sociedade. Não só um sócio é responsável pelos contratos celebrados por outros sócios, mas cada sócio é também responsável pela negligência dos outros sócios. Além disso, cada sócio é pessoalmente responsável pelo valor total de qualquer obrigação de sociedade.

Sociedade Limitada

A sociedade limitada (LP) é autorizada por lei estadual e consiste em um ou mais sócios gerais e um ou mais sócios limitados. A mesma pessoa pode ser simultaneamente um sócio geral e um sócio comanditário, desde que existam pelo menos duas pessoas colectivas ou entidades, como uma sociedade anónima, que sejam sócios da sociedade. O sócio comanditado é responsável pela gestão dos negócios da sociedade e tem responsabilidade pessoal ilimitada por todas as dívidas e obrigações da sociedade.

Sócios limitados não têm responsabilidade pessoal pelas dívidas e obrigações da sociedade para além das suas contribuições para a sociedade. Devido a esta protecção, os sócios comanditários também têm pouco controlo sobre a gestão quotidiana da sociedade. Se um sócio comanditário assume um papel activo na gestão, esse sócio pode perder a sua protecção de responsabilidade limitada e ser tratado como um sócio geral. Este controle restrito sobre o negócio da sociedade diminui o valor das ações da sociedade em comandita limitada.

Trusts

Um trust é um acordo entre a pessoa que cria o trust (referida como o assentado, fiduciário ou cedente) e a pessoa responsável pela gestão do patrimônio do trust (o fiduciário). O fideicomisso prevê que o cedente transfira certos bens para o fiduciário, que irá deter e administrar os bens do fideicomisso em benefício de outra pessoa, chamada de beneficiário. Um trust criado durante a vida do cedente é chamado de trust inter-vivos ou trust vivo, enquanto um trust criado na morte do cedente através de um testamento ou trust vivo é referido como trust testamentário.

Embora os trusts tenham sido usados em muitas estratégias diferentes de proteção de ativos, existem dois tipos básicos de trusts: revogáveis e irrevogáveis. Um trust revogável é aquele em que o cedente se reserva o direito de alterar o trust por alteração, ou de dissolver uma parte ou a totalidade do trust, revogando-o. O cedente não tem tais direitos com um fideicomisso irrevogável. É esta precisa falta de controle que torna o trust irrevogável um poderoso instrumento de proteção de ativos. Você não pode ser processado por bens que você não possui mais ou controla.

(Para mais leituras, veja “Escolha o Trust Perfeito” e “Estabelecendo um Trust Vivo Revogável”)

Melhores Veículos de Proteção de Ativos

Agora que você esteja familiarizado com as estruturas de proteção de ativos mais comuns, vamos considerar quais veículos funcionam melhor para proteger tipos particulares de ativos.

Se você tem uma prática ou negócio profissional, seu risco de perda e responsabilidade por sinistros é particularmente alto, tornando este tipo de negócio um ativo perigoso. Incorporar o seu negócio ou prática já foi considerado a melhor forma de isolar os seus bens pessoais da responsabilidade e penhora resultantes de reclamações contra o seu negócio. Entretanto, a empresa de responsabilidade limitada substituiu rapidamente o negócio padrão ou corporação C como a entidade de proteção de ativos de escolha, pois oferece uma alternativa mais conveniente, flexível, eficiente e menos dispendiosa para a corporação C, enquanto fornece o mesmo nível de proteção.

Porque as LLCs são criaturas da lei do estado individual, os requisitos de arquivamento e as proteções que oferecem podem diferir de estado para estado. Mas, na sua maioria, a lei estatal separa essencialmente os proprietários da SRL e os seus bens pessoais para a responsabilidade decorrente das actividades da SRL.

Não obstante, em muitos estados, certos tipos de profissionais de negócios não se podem dar ao luxo de todas as protecções oferecidas pela SRL. Os profissionais, tais como médicos, advogados, dentistas e psiquiatras, para citar alguns, não podem se proteger da responsabilidade com uma LLC ou uma corporação por reclamações diretamente decorrentes de suas ações ou inações.

Se a entidade empresarial não pode protegê-lo pessoalmente, considere abrigar seus bens pessoais em outras entidades, tais como uma sociedade familiar limitada (FLP), um trust ou uma LLC. Então, mesmo que você seja processado pessoalmente, pelo menos alguns dos seus bens pessoais são protegidos dentro de uma ou uma combinação dessas entidades, desencorajando os credores de persegui-los.

Uma nota final para profissionais ou proprietários de negócios: Ainda vale a pena incorporar com uma corporação C ou uma LLC. Embora essas entidades comerciais não possam protegê-lo de reclamações de negligência, elas o protegerão das obrigações financeiras da corporação, a menos que você garanta pessoalmente a dívida. Você também pode estar protegido da maioria das outras reivindicações do negócio não diretamente relacionadas às suas ações como profissional, tais como reivindicações de empregados, fornecedores, locadores ou inquilinos.

Escolhendo uma Parceria Geral

A resposta é quase sempre um inequívoco “não”. Como co-parceiro, você é responsável por todas as dívidas da parceria e atos dos parceiros, independentemente de sua participação ou conhecimento. Fazer parte de uma sociedade em geral expande muito a exposição dos seus bens pessoais aos créditos decorrentes da sua relação comercial.

Se você faz parte de uma sociedade em geral, considere fortemente a proteção dos seus bens pessoais, conforme descrito acima. Sem alguma proteção, você poderia perder tudo por causa de sua mera associação com a sociedade e outros parceiros.

O resultado final

Criar e implementar um plano abrangente de proteção de ativos envolve quase todos os aspectos do seu negócio. O objetivo do plano é proteger os ativos do seu negócio dentro da estrutura das operações do seu negócio. Proteger o seu negócio é permitido e encorajado, usando conceitos e entidades honestas e legais quando apropriado. Estender esses objetivos para enganar intencionalmente outras empresas ou indivíduos não é um planejamento de proteção de ativos – é uma fraude.

Considerar os serviços de um profissional de proteção de ativos, como um advogado ou consultor financeiro, no desenvolvimento de um plano de proteção de ativos que funcione melhor para você.

Para leitura relacionada, veja “Construa um muro em torno de seus ativos”