Diritto Commerciale

OBIETTIVI DI APPRENDIMENTO

1. Capire che ci sono alternative non fallimentari per i debitori che non possono pagare i loro conti in modo tempestivo: cessione a beneficio dei creditori, concordati e amministrazioni controllate.
2. Riconoscere i motivi per cui queste alternative potrebbero non funzionare.

Alternative al fallimento: Panoramica

Il fallimento è una cosa necessaria in un sistema economico capitalista. Come già notato, senza di esso, poche persone sarebbero disposte a correre rischi d’impresa, e l’economia funzionerebbe necessariamente ad un livello più basso (qualcosa che alcune persone potrebbero non pensare così male nel complesso). Ma la bancarotta, per quanto la società possa essere diventata “illuminata” al riguardo dai tempi dell’epoca vittoriana, porta ancora uno stigma. Le dichiarazioni di fallimento sono informazioni pubbliche; le liste di persone e imprese che dichiarano fallimento sono regolarmente pubblicate nelle riviste mensili di affari. Il fallimento è anche costoso, e sia i debitori che i creditori vengono coinvolti in una legge federale molto complessa. Per queste ragioni, tra le altre, entrambe le parti spesso determinano che è nel loro interesse trovare un’alternativa al fallimento. Qui ci occupiamo brevemente di tre alternative comuni.

In altre parti di questo libro, vengono discussi altri diritti dei creditori non fallimentari: secondo l’Uniform Commercial Code (UCC), i creditori hanno il diritto di reclamare i beni venduti e consegnati ma non pagati; sempre secondo l’UCC, i creditori hanno il diritto di riprendersi i beni personali che sono stati messi come garanzia per il prestito del debitore o l’estensione del credito; e le ipoteche hanno il diritto di riprendere possesso dei beni immobili senza assistenza giudiziaria in molte circostanze. Questi rimedi non fallimentari sono regolati principalmente dalla legge statale.

Anche le alternative non fallimentari qui discusse sono regolate dalla legge statale.

Cessione a beneficio dei creditori; composizioni; amministrazione controllata

Con una cessione di diritto comune a beneficio dei creditori, il debitore trasferisce alcuni o tutti i suoi beni a un fiduciario – di solito qualcuno nominato dall’ufficio di regolazione di un’associazione locale di credit manager – che vende i beni e ripartisce il ricavato in qualche modo concordato, di solito pro rata, ai creditori. Naturalmente, non tutti i creditori devono essere d’accordo con tale distribuzione. In senso stretto, la cessione di diritto comune non scarica il saldo del debito. Molti statuti statali tentano di affrontare questo problema o proibendo ai creditori che accettano un pagamento parziale del debito sotto una cessione di reclamare il saldo o permettendo ai debitori di richiedere una liberazione dai creditori che accettano un pagamento parziale.

Composizione

Un concordato è semplicemente un accordo dei creditori per accettare meno dell’intero ammontare del debito e per liberare il debitore da ulteriori responsabilità. Come un contratto, il concordato richiede un corrispettivo; l’accordo reciproco tra i creditori di accettare una quota proporzionale del ricavato è ritenuto un corrispettivo sufficiente per sostenere la liberazione. La differenza essenziale tra cessione e concordato sta nell’accordo dei creditori: una cessione non implica alcun accordo tra i creditori, mentre un concordato sì. Non è necessario che tutti i creditori di un determinato debitore siano d’accordo con il concordato perché questo sia valido. Un creditore che non è d’accordo con il concordato rimane libero di tentare di riscuotere l’intera somma dovuta; in particolare, un creditore non incline a comporre il debito potrebbe pignorare i beni del debitore mentre gli altri creditori stanno negoziando i dettagli del concordato.

Un vantaggio della cessione rispetto al concordato è che nella prima i beni del debitore – essendo stati ceduti – sono protetti dal pignoramento da parte di creditori affamati. Inoltre, la cessione non richiede il consenso dei creditori. Tuttavia, un vantaggio per il debitore della cessione (rispetto al concordato) è che nel concordato i creditori non possono perseguire il debitore per qualsiasi mancanza (perché hanno accettato di non farlo).

Receivership

Un creditore può chiedere al tribunale di nominare un curatore; l’amministrazione controllata è una procedura consolidata da molto tempo in equità per cui il curatore prende possesso dei beni del debitore sotto istruzioni del tribunale. Il curatore può liquidare la proprietà, continuare a gestire l’attività, o preservare i beni senza gestire l’attività fino a quando il tribunale determina definitivamente come disporre della proprietà del debitore.

La difficoltà con la maggior parte delle alternative al fallimento sta nel loro carattere volontario: un creditore che rifiuta di andare d’accordo con un accordo per scaricare il debitore può di solito riuscire a contrastare il debitore e i suoi compagni creditori perché, alla fine della giornata, la Costituzione degli Stati Uniti vieta agli Stati di compromettere gli obblighi contrattuali dei privati cittadini. L’unica protezione finale, quindi, si trova nella legge federale sul fallimento.

KEY TAKEAWAY

Il fallimento è costoso e spesso contorto. Le alternative non fallimentari includono la cessione a beneficio dei creditori (i beni del debitore sono assegnati a un fiduciario che li gestisce o li dispone per i creditori), le composizioni (accordi tra i creditori per accettare meno di quanto dovuto e per liberare il debitore da ulteriori responsabilità), e l’amministrazione controllata (un tipo di cessione controllata dal tribunale).

Esercizi pratici

1. Cos’è una cessione a beneficio dei creditori?
2. Cos’è un concordato?
3. Cos’è un’amministrazione controllata?
4. Perché queste alternative al fallimento sono spesso insoddisfacenti?

Domande di riflessione

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