Lei de Negócios

OBJETIVOS DE APRESENTAÇÃO

1. Entenda que existem alternativas de não bancarrota para devedores que não podem pagar suas contas em tempo hábil: cessão em benefício de credores, composições e liquidações.
2. Reconsiderar as razões pelas quais estas alternativas podem não funcionar.

Alternativos à Bancarrota/Falência: Visão Geral

A falência é uma coisa necessária num sistema económico capitalista. Como já observado, sem ela, poucas pessoas estariam dispostas a assumir riscos comerciais, e a economia operaria necessariamente em um nível inferior (algo que algumas pessoas poderiam não pensar tão mal no geral). Mas a falência, por mais “iluminada” que a sociedade se tenha tornado sobre ela desde os tempos vitorianos, ainda carrega um estigma. Os pedidos de falência são informações públicas; as listas de pessoas e empresas que declaram falência são regularmente publicadas em revistas mensais de negócios. A bancarrota também é cara, e tanto os devedores quanto os credores se envolvem em leis federais significativamente complexas. Por estas razões, entre outras, ambas as partes frequentemente determinam que é do seu melhor interesse encontrar uma alternativa à falência. Aqui nós retomamos brevemente três alternativas comuns.

Em outras partes deste livro, outros direitos dos credores não falidos são discutidos: sob o Código Comercial Uniforme (UCC), os credores têm o direito de recuperar bens vendidos e entregues mas não pagos; sob o UCC, também, os credores têm o direito de retomar bens pessoais que foram colocados como garantia para o empréstimo do devedor ou extensão do crédito; e os credores hipotecários têm o direito de retomar bens imóveis sem assistência judicial em muitas circunstâncias. Estes remédios não bancários são governados principalmente pela lei estadual.

As alternativas não bancárias discutidas aqui também são governadas pela lei estadual.

Cessão para Benefício de Credores; Composições; Recebimento

De acordo com uma cessão de direito comum para benefício dos credores, o devedor transfere alguns ou todos os seus bens a um fiduciário – normalmente alguém nomeado pelo bureau de ajuste de uma associação local de gerentes de crédito – que vende os bens e distribui os rendimentos de alguma forma acordada, geralmente pro rata, aos credores. É claro que nem todos os credores precisam concordar com tal distribuição. Em rigor, a atribuição de direito comum não libera o saldo da dívida. Muitos estatutos estaduais tentam resolver este problema, seja proibindo os credores que aceitam um pagamento parcial da dívida sob uma cessão de exigir o saldo ou permitindo que os devedores exijam uma liberação dos credores que aceitam um pagamento parcial.

Composição

Um acordo é simplesmente um acordo dos credores para aceitar menos do que o montante total da dívida e para exonerar o devedor de outras responsabilidades. Como contrato, a concordata requer consideração; o acordo mútuo entre credores para aceitar uma parte pro rata do produto é considerado suficiente para suportar a quitação. A diferença essencial entre cessão e concordata reside no acordo de credores: uma cessão não implica acordo entre os credores, ao passo que uma concordata o faz. Nem todos os credores do devedor em particular precisam concordar com a concordata para que ela seja válida. Um credor que não concorda com a concordata permanece livre para tentar cobrar a soma total devida; em particular, um credor não inclinado a compor a dívida poderia penhorar os bens do devedor enquanto outros credores estão negociando os detalhes da concordata.

Uma vantagem da cessão sobre a concordata é que na primeira os bens do devedor – que foram cedidos – estão protegidos da penhora por credores famintos. Além disso, a cessão não requer o consentimento dos credores. Entretanto, uma vantagem para o devedor da cessão (em comparação com a concordata) é que na concordata os credores não podem ir atrás do devedor por qualquer deficiência (porque eles concordaram em não ir).

Receivership

Um credor pode requerer ao tribunal a nomeação de um síndico; a concordata é um procedimento há muito estabelecido em equidade, pelo qual o síndico assume os bens do devedor sob instruções do tribunal. O síndico pode liquidar a propriedade, continuar a operar o negócio ou preservar os bens sem operar o negócio até que o tribunal finalmente determine como dispor da propriedade do devedor.

A dificuldade com a maioria das alternativas à falência reside no seu caráter voluntário: um credor que se recusa a alinhar com um acordo para exonerar o devedor pode geralmente conseguir frustrar o devedor e seus colegas credores porque, no final das contas, a Constituição dos EUA proíbe os estados de prejudicar as obrigações contratuais dos cidadãos privados. A única proteção final, portanto, encontra-se na lei federal de falências.

KEY TAKEAWAY

A falência é cara e freqüentemente complicada. As alternativas à falência incluem cessão em benefício dos credores (os bens do devedor são cedidos a um administrador judicial que os administra ou dispõe para os credores), composições (acordos dos credores para aceitar menos do que eles são devidos e para exonerar o devedor de responsabilidades adicionais), e liquidação (um tipo de cessão supervisionada pelo tribunal).

EXERCÍCIOS DE PRÁTICA

1. O que é uma cessão em benefício dos credores?
2. O que é uma concordata?
3. O que é uma liquidação judicial?
4. Por que essas alternativas à falência são muitas vezes insatisfatórias?

Perguntas de reflexão

• Que resultado de aprendizado se relaciona a esse conteúdo?
• Quais são os tópicos-chave cobertos neste conteúdo?
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